Бойтесь ликвидации, дары приносящей

Какие налоги придется заплатить организации-участнику, получившей неденежные активы при ликвидации компании или при выходе из нее

В последние годы к цивилизованной процедуре ликвидации компаний прибегает все больше собственников. Причем далеко не всегда речь идет о ликвидации компаний-«пустышек». Часто у ликвидируемых компаний есть реальные активы — ценные бумаги, недвижимость и т. д. И необдуманные действия при ликвидации могут привести к налоговым потерям у собственников таких компаний. Это касается и выхода из общества с ограниченной ответственностью — еще одной распространенной формы расставания собственника с компанией.

Как считает Минфин

Рассмотрим пример с ликвидацией компании. И сразу отметим, что при получении имущества в счет выплаты действительной стоимости доли при выходе из ОО О п. 6.1 ст. 23 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» налогообложение производится в том же порядке, что и при ликвидации компани и подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ .

Налоговые последствия ликвидации компании могут неприятно удивить ее собственников. И лучше этот процесс «перетасовать» для более выгодного всем итога

Итак, имущество ликвидируемой компании, оставшееся после расчетов с кредиторами, распределяется между участниками или акционерами пропорционально их долям в уставном капитале этой компани и п. 7 ст. 63 ГК РФ; ст. 58 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ ; ст. 28 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» . При этом распродать все имущество и перечислить собственникам деньги часто не удается или же собственники компании, наоборот, хотят получить не деньги, а конкретные активы.

И тут участников будет ждать сюрприз. Ведь, по мнению Минфина, в случае получения, например, основного средства от ликвидированной компании ваша компания для целей налогообложения учтет свои доходы и расходы та к Письмо Минфина России от 25.08.2010 № 03-03-06/1/564 :

• рыночная стоимость полученного имущества больше стоимости вклада, то:
• разница между рыночной ценой получаемого ОС и оплаченной стоимостью акций (долей) ликвидированной компании признается вашим доходо м п. 2 ст. 277, подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ ;
• эта же разница (и только она!) формирует первоначальную стоимость полученного ОС в вашем налоговом учете. А значит, по логике Минфина, только ее вы сможете учесть в расходах при использовании такого ОС (через амортизацию) или при его последующей продаже.

Например, если ваши затраты на покупку доли в ООО составили 100 руб., а при ликвидации ООО вам досталось ОС рыночной стоимостью 110 руб., то вы включите во внереализационные доходы 10 руб. и учтете первоначальную стоимость ОС в том же размере.

Еще больше не повезло упрощенцам и ЕСХНщикам. Ведь они вообще не смогут учесть расходы в виде имущества, полученного от ликвидированных дочерних компаний, так как та часть его цены, которая учитывается у них в доходах и формирует первоначальную стоимость имущества, не оплачен а пп. 1, 2 ст. 346.17, п. 5 ст. 346.5 НК РФ ;

Стоимость полученного от ликвидированной «дочки» имущества можно безопасно списать на расходы (при его дальнейшем использовании или продаже) только в части превышения рыночной стоимости имущества над стоимостью нашего вклада в капитал «дочки».

• рыночная стоимость полученного имущества меньше или равна стоимости вклада, то:
• облагаемого дохода у вашей компании не образуетс я подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ . При этом и убыток (разницу между стоимостью имущества и затратами на приобретение акций/долей) в налоговом учете вы учесть не вправ е Письмо Минфина России от 13.11.2008 № 07-05-06/227 ;
• первоначальная стоимость полученного ОС признается равной нулю, так как «фактических затрат» на его приобретение у вас нет.

Из авторитетных источников



“ На мой взгляд, правильной была позиция, отраженная в Письме Минфина России от 17.12.2007 № 03-03-06/1/865. То есть в налоговом учете организация-акционер, получившая имущество от ликвидированной организации, должна принять данное имущество по рыночной стоимости.

В Письме же Минфина от 25.08.2010 № 03-03-06/1/564 в обоснование порядка определения полученного от ликвидированной компании имущества приводится норма ст. 277 НК РФ. Но эта норма отражает порядок определения дохода организации-акционера, который действительно определяется как разница между рыночной стоимостью полученного имущества и стоимостью акций (долей). К порядку определения налоговой стоимости полученного имущества она не применима ” .

Упрощенцы и ЕСХНщики также не будут платить налог, если рыночная цена полученного ими имущества не превысит сумму их вклада в капитал ликвидируемой компани и п. 2 ст. 277, подп. 4 п. 1 ст. 251, подп. 1 п. 1.1 ст. 346.15, п. 1 ст. 346.5 НК РФ .

Если цена вопроса велика — спорьте, шансы есть

Нынешняя позиция контролирующих органов ясна. Правда, она вполне может измениться. Так, в 2008 г. Минфин вообще не разрешал формировать в налоговом учете какую-либо стоимость полученного при ликвидации имущества (даже в части, превышающей стоимость вклада ) Письмо Минфина России от 24.06.2008 № 03-03-06/1/367 . А вот в 2007 г. он охотно соглашался с тем, что для целей налогообложения прибыли такое имущество учитывается по его рыночной стоимост и Письмо Минфина России от 17.12.2007 № 03-03-06/1/865 .

Но пока для доказывания «ненулевой» стоимости полученных от ликвидированной «дочки» активов вам наверняка придется встречаться с налоговиками в суде. И тогда вам могут пригодиться следующие аргументы. Как бы ни считали контролирующие органы, нельзя утверждать, что в данном случае участник не несет никаких затрат на получение имущества. Во-первых, имущество он может получить только потому, что когда-то внес вклад в уставный капитал «дочки» или купил ее акции/долю. То есть имущество нельзя считать полученным безвозмездно. А тот факт, что в доходах учитывается только превышение стоимости имущества над стоимостью вклада в капитал «дочки», — это просто «зеркальное отражение» запрета на учет в расходах стоимости вклад а п. 3 ст. 270 НК РФ . Причем и после получения имущества в налоговые расходы будет включаться не стоимость вклада, а стоимость полученного имущества. Поэтому утверждение «стоимость полученного имущества не может быть учтена в расходах, так как это вклад в уставный капитал» в корне неверно.

А вот вам и еще один аргумент в споре с налоговиками: при получении участником имущества погашается обязательство «дочки» перед ним по распределению ее имуществ а ч. 7 ст. 63 ГК РФ (или по выплате действительной стоимости доли — при выходе из ОО О п. 6.1 ст. 23 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ ). А значит, затраты на его получение участник все-таки несет.



Если вы начнете гнуть свою линию, то споры с налоговиками неизбежны — ведь цена вопроса в таких ситуациях высока. Так что готовьтесь к суду или вообще откажитесь от ликвидации

Таким образом, если вы не боитесь споров с налоговиками, то при получении имущества от ликвидированной «дочки» его можно оприходовать в налоговом учете:

• по рыночной стоимости, если она больше стоимости вклада;
• по стоимости вклада, если она выше остаточной стоимости имущества;
• по остаточной стоимости имущества в налоговом учете «дочки» (по аналогии с получением ОС в качестве вклада в уставный капитал).

И не исключено, что суды вас поддержат. Например, ФАС Дальневосточного округа уже один раз поддержал организацию в подобном споре с налоговиками. Он решил, что в такой ситуации первоначальная стоимость полученного ОС должна определяться именно как его рыночная стоимост ь Постановление ФАС ДВО от 13.10.2009 № Ф03-5230/2009 . Примечательно, что и налоговики в этом споре вовсе не пытались «обнулить» первоначальную стоимость ОС, а лишь снизили ее с рыночной до остаточной стоимости по данным учета ликвидированной компании. Но, естественно, в других случаях они вполне могут ориентироваться на нынешнюю позицию Минфина — ведь она выгодна бюджету.

Можно ли заполучить нужные активы с меньшими налоговыми потерями

Если в суд лишний раз идти не хочется, то зададимся вопросом: можно ли получить активы дочерней компании иными путями? Такие альтернативные варианты есть. Правда, сразу оговоримся, что они подходят только тем участникам, которые полностью или почти полностью контролируют своих «дочек». Иначе при разделе имущества «дочки» придется договариваться с другими участниками.

Выкуп нужного имущества

Действительно, если перед ликвидацией дочерней компании или выходом из ООО участник выкупит у нее нужное имущество по рыночной цене, то дочерняя компания:

• учтет доход от продажи имущества и расход в виде цены приобретения (для ОС — остаточной стоимости ) подп. 1 п. 1 ст. 268 НК РФ ;
• если она плательщик НДС, то при продаже облагаемого имущества начислит НДС и выпишет материнской компании счет-фактуру. Но этот же НДС материнская компания примет к вычету, если и она является плательщиком НДС.

Мнение читателя

“ Год назад покупали для строительства землю в «оболочке» в виде ООО — так все делают. А затем хотели перевести участки на свой баланс, ликвидировав эти ООО. Подумали, вроде цивильно будет и в «ноль» по налогам выйдем. А затем покрутили, посчитали. В общем, участки мы выкупили, а те «пустые» ООО так и висят на нашем балансе, на всякий случай ” .

Анна,
бухгалтер, Московская область

А вот приобретающая имущество материнская компания:

• поставит его в своем налоговом учете по договорной стоимости, которую затем сможет включить в налоговые расходы, в том числе через амортизацию. Если имущество покупает упрощенец (с объектом «доходы минус расходы») или ЕСХНщик, то и у них тоже будут все основания учесть расходы на приобретение такого имущества (исключение — приобретение большинства видов имущественных прав, например долей в других ООО, прав на строящиеся объекты, дебиторки «дочки»);
• вернет себе потраченные на покупку имущества деньги в процессе ликвидации «дочки» или выхода из ООО. При этом она заплатит налог на прибыль («упрощенный» налог, ЕСХН) только с разницы между полученными средствами и стоимостью вклада/акци й п. 2 ст. 277 НК РФ .

Обвинений в применении схем здесь быть не должно. Ведь закон не запрещает подобные сделки между взаимозависимыми компаниями. НК РФ лишь дает налоговикам право проконтролировать их цены на предмет рыночности и в случае завышения/занижения доначислить сторонам налог и ст. 40 НК РФ . Но в нашем случае договором будет установлена именно рыночная цена, а значит, претензии маловероятны. Ведь ни налоговики, ни суды не имеют права оценивать экономическую целесообразность предпринимательских решени й п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53; п. 5.2 мотивировочной части Постановления КС РФ от 24.02.2004 № 3-П ; Постановление Президиума ВАС РФ от 18.03.2008 № 14616/07; п. 3 мотивировочной части Определения КС РФ от 04.06.2007 № 366-О-П .

Но учтите, что при всей простоте у такого варианта есть и минусы. Во-первых, не исключено внимание налоговиков к цене продажи активов, так что вам придется заказывать рыночную оценку имущества. Во-вторых, на выкуп потребуется отвлечь денежные средства, которые вернутся только после ликвидации дочерней компании (выхода из ООО). Наконец, у дочерней компании может образоваться существенная сумма налога на прибыль к уплате, если рыночная цена сделки намного выше остаточной налоговой стоимости актива.

Безвозмездная передача имущества основному участнику

Если доля вашей компании в капитале дочерней составляет более 50%, то при безвозмездной передаче основных средств:

• «дочка» потеряет возможность учесть в налоговых расходах стоимость этого имуществ а п. 16 ст. 270 НК РФ . Хотя, может, это ей уже и не нужно. Плюс она должна будет (если это плательщик НДС) заплатить НДС, начисленный с рыночной стоимости переданного имуществ а п. 2 ст. 154 НК РФ , который ваша компания к вычету принять не сможет;
• ваша компания:

— не учитывает в доходах стоимость полученного имуществ а подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ ;

— вправе — если для нее это ОС — сформировать его первоначальную стоимость в размере рыночной и начислять амортизаци ю п. 1 ст. 257, п. 8 ст. 250 НК РФ . Правда, спор с налоговиками не исключе н см., например, Постановление ФАС СКО от 22.02.2007 № Ф08-737/2007-290А .

Если наша «дочка» на общем режиме налогообложения, то при безвозмездной передаче нам имущества со стоимости этого имущества «дочка» должна начислить и заплатить в бюджет НДС, который к вычету у нас не принимается.

У этого варианта передачи имущества также есть свои недостатки. Во-первых, если передаются облагаемые НДС активы, то этот налог может перекрыть всю экономию. А во-вторых, если передается иное имущество (не ОС), то учесть его налоговую стоимость получившая сторона уже не сможе т Письмо Минфина России от 05.12.2008 № 03-03-06/1/674 . Далее, вам не полагается никакой амортизационной преми и п. 9 ст. 258 НК РФ . Наконец, полученное имущество необходимо минимум 1 год не передавать третьим лицам, иначе придется заплатить налог на прибыль с его стоимост и подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ .

Присоединение дочерней компании

Самым оптимальным вариантом заполучить нужное имущество дочерней компании может оказаться присоединение ее к вашей компании вместо ликвидации. В этом случае:

• налоговая стоимость полученного имущества и имущественных прав будет определяться по данным налогового учета передающей стороны, то есть присоединяемой «дочки » п. 2.1 ст. 252 НК РФ ;
• передача имущества и прав от присоединяемой «дочки» правопреемнику (вашей компании) сама по себе не повлечет расходов на уплату НДС и налога на прибыль — ведь это не реализаци я п. 1 ст. 39 НК РФ . При этом «дочке» не придется и восстанавливать ранее принятый к вычету НДС по передаваемому вам имуществ у п. 8 ст. 162.1 НК РФ .

Наконец, если дочерняя компания убыточна, то у вас есть возможность принять к своему учету и все ее убытки. Но такие маневры нужно тщательно просчитывать. Ведь присоединение — длительный и сложный процесс. Кроме того, велик риск тщательной выездной проверк и п. 11 ст. 89 НК РФ .

«Дочерний» убыток тоже можно отбить, но только по суду

Типичный пример: участник при ликвидации компании не получил вообще ничего — все ушло кредиторам. Может ли он учесть в налоговых расходах убыток от своих вложений в «нерадивую» дочернюю компанию? Для спецрежимников этот вопрос, разумеется, закрыт — у них свой перечень расходов, и таких убытков там не т ст. 346.16, п. 2 ст. 346.5 НК РФ . Но Минфин и налоговики утверждают, что это невозможно и на общем режиме. Напомним, что, по их мнению:

ПРЕДУПРЕЖДАЕМ РУКОВОДИТЕЛЯ

Если рыночная стоимость полученного при ликвидации «дочки» имущества меньше стоимости вклада, то разницу между этими величинами (убыток от вклада) учесть в расходах можно будет только через суд.

• ликвидируется ООО и стоимость полученного участником имущества (не важно — деньги или иные активы) меньше стоимости его вклада в капитал дочернего общества, то такая разница убытком не признается, то есть учесть стоимость вклада в расходах нельз я Письмо Минфина России от 13.11.2008 № 07-05-06/227; Письмо УФНС России по г. Москве от 22.06.2007 № 20-12/059641.2@ ;
• ликвидируется АО, то списать на расходы покупную стоимость его акций (то есть зафиксировать тот же убыток) также нельзя, поскольку НК РФ допускает это только при выбытии акций, которого при ликвидации не происходи т п. 2 ст. 280 НК РФ .

Самый простой пример, который иллюстрирует позицию Минфина, — участник или акционер вообще ничего не получает, так как имущества компании не хватило даже на удовлетворение требований кредиторов. В таком случае при вложениях, допустим, в 100 руб. неучитываемый убыток от ликвидации составит те же 100 руб.



Все чаще ликвидируют не «пустышки», а компании с серьезными активами. А где серьезные активы, там могут быть и серьезные налоги

К счастью, суды считают иначе. И если цена вопроса велика, имеет смысл попросить их защиты:

• ликвидируется АО, то ВАС РФ и некоторые суды считают правомерным учесть покупную стоимость акций, принадлежащих его акционерам, в качестве обоснованного расхода. Ведь в их понимании это не убыток по ценным бумага м Постановление Президиума ВАС РФ от 09.06.2009 № 2115/09; Постановление ФАС СЗО от 11.01.2010 № А05-7647/2009 . И даже если акционер вообще ничего не получил при ликвидации, это не лишает его права учесть понесенные расходы по приобретению акций: такие расходы не входят в перечень неучитываемых и могут быть учтены как другие обоснованные расход ы подп. 20 п. 1 ст. 265, статьи 252, 270 НК РФ ;
• ликвидируется ООО, то уже как минимум один ФАС со ссылкой на позицию ВАС РФ считает правомерным учет в расходах всей стоимости вкладов в ликвидируемых ООО, что равносильно учету убытка от ликвидации ОО О Постановление ФАС МО от 01.06.2010 № КА-А40/5569-10 .

Итак, если ваша компания планирует ликвидацию дочерней компании или выход из ООО, в результате которых будут получены неденежные активы, то не стоит спешить — сначала надо рассмотреть и просчитать выгодность других вариантов получения нужных вам активов.

glavkniga.ru

Передача недвижимого имущества единственному участнику при ликвидации ООО

Вопрос: Компания находится в процессе добровольной ликвидации. На праве собственности организации принадлежит нежилое помещение. Можно ли передать данное имущество общества (ООО) единственному участнику физическому лицу, какие налоговые последствия будут у единственного участника физического лица?

Ответ: В соответствии со ст. 57 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном законодательством РФ и уставом общества. При этом порядок добровольной ликвидации юридических лиц установлен ст. 61 – 63 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) и ст. 57-58 Закона об ООО.

В соответствии с п. 3 ст. 62 ГК РФ после принятия учредителями решения о ликвидации общества, назначается ликвидационная комиссия (ликвидатор), а также устанавливаются порядок и сроки ликвидации юридического лица.

Для целей выявления кредиторов и получения дебиторской задолженности ликвидационная комиссия (ликвидатор) должна опубликовать в средствах массовой информации сообщение о ликвидации юридического лица. Срок, в течение которого кредиторы могут предъявить свои требования к ликвидируемому юридическому лицу, по общему правилу не может быть менее двух месяцев с момента опубликования сообщения о ликвидации (п. 1 ст. 63 ГК РФ).

После окончания срока предъявления требований кредиторами, ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, в котором отражаются сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень требований, предъявленных кредиторами, результаты их рассмотрения, а также перечень требований, удовлетворенных вступившим в законную силу решением суда, независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией (п. 2 ст. 63 ГК РФ).

В п. 1 ст. 67 ГК РФ предусмотрено право участников хозяйственного общества получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. При этом отметим, что оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или корпоративные права в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительным документом юридического лица (ч. 8 ст. 63 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 58 Закона об ООО оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между участниками общества в следующей очередности:

— в первую очередь осуществляется выплата участникам общества распределенной, но невыплаченной части прибыли;

— во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Поскольку в обществе один участник, то, по нашему мнению, на основании решения единственного учредителя общества о распределении имущества, оставшегося после ликвидации, нежилое помещение будет передано этому лицу после того, как будут произведены расчеты с кредиторами по предъявленным ими требованиям.

Отметим, что судебной практикой передача имущества единственному участнику общества – учредителю на основании решения указанного лица в отношении имущества, оставшегося после ликвидации общества, признается надлежащим основанием для возникновения права собственности на это имущество у единственного участника общества (Постановление Шестнадцатого Арбитражного Апелляционного суда от 07.12.2012 по делу № А63-6282/2012; Постановление Восемнадцатого Арбитражного Апелляционного суда от 09.06.2012 № 18АП-4952/12).

Отметим, что подобная передача имущества происходит в силу решения, принимаемого ликвидационной комиссией (ликвидатором). Вместе с тем законодательством не определен порядок документального оформления подобного решения, однако, анализ судебной практики позволяет сделать вывод о том, что подобным документом мог бы являться:

• протокол о распределении оставшегося имущества между участниками (Апелляционное определение Верховного суда Республики Татарстан от 06.08.2012 по делу № 33-6976), либо
• акт о распределении имущества (Решение Арбитражного суда Пензенской области от 28.02.2007 по делу № А49-6884/2006-181/12), либо
• решение ликвидационной комиссии о распределении имущества (Определение ВАС РФ от 07.07.2011 N ВАС-8018/11).

Считаем, что факт передачи имущества в подобном случае может подтверждаться посредством подписания акта-приема передачи между участником общества и ликвидационной комиссией (ликвидатором), в котором следует указать сведения о передаваемом имуществе, адрес места нахождения указанного недвижимого имущества.

Необходимо обратить особое внимание на то, что передача имущества по решению ликвидационной комиссии (ликвидатора) участнику общества должна быть осуществлена до завершения ликвидации юридического лица. Более того, до указанного момента, по нашему мнению, должна быть полностью завершена и процедура регистрации прав физического лица-участника ликвидируемого общества на передаваемое имущество. Это связано с тем, что завершение процедуры ликвидации юридического лица означает, что все субъективные права юридического лица, к которым, в том числе, относится и право собственности на принадлежащее юридическому лицу недвижимое имущество, прекращаются. Как следствие, по нашему мнению, если заявление о регистрации права собственности на недвижимое имущество будет подано после завершения процедуры ликвидации общества, т.е. после внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ, то регистрирующий орган может отказать подателю заявления в государственной регистрации прав. При этом само имущество приобретет статус бесхозяйного в соответствии со ст. 225 ГК РФ.

Поскольку в результате распределения имущества ликвидируемого юридического лица участник общества получит недвижимое имущество, то право собственности на указанное имущество подлежит государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом от 21.07.1997 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (далее – Закон № 122-ФЗ).

В соответствии с п. 1 ст. 209 и п. 1 ст. 210 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) доходы, полученные физическим лицом (налоговым резидентом РФ) на территории РФ в денежной или натуральной формах или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со статьей 212 НК РФ, являются объектами налогообложения по налогу на доходы физических лиц (далее – НДФЛ).

Доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить (ст. 41 НК РФ). Согласно п. 1 ст. 211 НК РФ при получении налогоплательщиком — физическим лицом дохода от организаций и индивидуальных предпринимателей в натуральной форме в виде товаров (работ, услуг), иного имущества, налоговая база определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг) иного имущества, исчисленная исходя из их цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному статьей 105.3 НК РФ, т.е. исходя из рыночной стоимости объекта.

Минфин России в Письме от 30.06.2014 № 03-04-05/31447 разъясняет, что налогообложение распределяемого имущества ликвидируемого общества производится в порядке, предусмотренном гл. 23 НК РФ. Так, доход, подлежащий налогообложению, определяется исходя из стоимости полученного при ликвидации имущества. Возможность уменьшения указанного дохода на сумму взноса участника общества в его уставный капитал не предусмотрена (Письма Минфина России от 06.09.2010 № 03-04-06/2-204, от 17.08.2010 N 03-04-05/2-463).

ФНС России по указанному вопросу в Письме от 27.01.2010 № 3-5-04/70@ отмечает, что сумма подлежащего налогообложению дохода определяется исходя из рыночной стоимости имущества за минусом расходов на приобретение долей в уставном капитале ООО.

Необходимо обратить внимание на позицию Конституционного Суда РФ по указанному вопросу. Так, Конституционный Суд РФ отмечает, что поскольку доходом применительно к НДФЛ признается экономическая выгода, то налогом должен облагаться так называемый чистый доход (п. 2 Постановления Конституционного Суда РФ от 01.03.2012 № 6-П, п. 3 Постановления Конституционного Суда РФ от 13.03.2008 № 5-П).

На основании изложенного выше, считаем, что сумма подлежащего налогообложению НДФЛ дохода в натуральной форме будет определяться исходя из рыночной стоимости недвижимого имущества (нежилого помещения) за минусом расходов единственного участника на приобретение доли в уставном капитале.

Отметим, что ликвидируемое общество будет выступать в качестве налогового агента (п. 1 ст. 226 НК РФ). Однако согласно п. 5 ст. 226 НК РФ при невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога налоговый агент в течение одного месяца с момента возникновения этого обстоятельства в письменной форме уведомляет об этом факте налоговый орган по месту своего учета.

Налогообложение дохода участника общества, полученного в натуральной форме от распределения имущества общества, оставшегося после расчетов с кредиторами, осуществляется по ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ).

www.4dk-audit.ru

Как при ликвидации ООО передать имущество учредителю?

При ликвидации ООО как передать имущество учредителю? На какие нюансы следует обратить внимание? Всем участникам ликвидационной процедуры необходимо знать четкие ответы на указанные вопросы, так как распределение имущества является обязательным условием, без которого закрытие юридического лица невозможно.



Этапы раздела имущества

В соответствии с ч. 3 ст. 62 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ), после утверждения решения о ликвидации юридического лица формированию подлежит ликвидационная комиссия, задачей которой является ведение ликвидационной процедуры, определение ее сроков. Комиссия будет осуществлять свою деятельность на всех этапах ликвидации юридического лица и в том числе принимать участие при распределении имущества между учредителями. Если общество вело активную деятельность и функционировало на всех этапах своего существования, не исключено, что у него могут накопиться долги. Расчет по долгам является неотъемлемой частью ликвидационной процедуры и дальнейшего распределения имущества между участниками общества.

Чтобы определить возможных кредиторов, необходимо поместить сообщение в специальном издании («Вестник государственной регистрации»). Если кредиторы найдутся, то в течение 2 месяцев с того момента, как было размещено сообщение от комиссии, они должны подать свои требования.

По истечении временного промежутка, в котором могли заявляться кредиторские требования, ликвидационная компания готовит промежуточный баланс с включением в него следующих сведений:

• о составе юридического лица, подлежащего ликвидации;
• перечень предъявляемых требований со стороны кредиторов;
• итоги рассмотрения требований;
• информация о требованиях, которые были удовлетворены по решению суда.

Имущество, оставшееся после полного расчета с кредиторами, должно достаться учредителям. Расскажем о порядке распределения такого имущества.

ООО ликвидировано — осталось имущество, какой порядок распределения применяется

Если после завершения процедуры всех расчетов с кредиторами, заявлявшими свои требования, в обществе осталось имущество, то оно подлежит распределению между его учредителями.

В частности, особое внимание обращается на следующие нюансы:

• Распределению подлежит все имущество, если у юридического лица нет обязательств перед кредиторами. В таком случае обязательным является соблюдение двух основных условий. Во-первых, срок для получения требований от кредиторов составляет два месяца. Срок необходимо отсчитывать с момента опубликования записи о ликвидации в «Вестнике». Во-вторых, составленный промежуточный ликвидационный баланс должен отражать проведение всех расчетов с кредиторами.
• Распределяться будет только часть имущества, оставшаяся после проведения полных расчетов по долгам. Оставшиеся средства должны заноситься в ликвидационный баланс.
• Имущество не распределяется и не передается участникам общества, так как после расчетов с кредиторами оно отсутствует. Такие сведения также заносятся в баланс.

Роль ликвидационной комиссии заключается в правильном ведении ликвидационного баланса и внесении соответствующих сведений в него.

Очередность при передаче имущества учредителям ООО

Согласно п. 1 ст. 58 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ имущество передается участникам в порядке очередности. Исходя из положений закона, можно выделить две очереди:

• К 1-й очереди относится распределенная прибыль, но еще не выплаченная. Может возникнуть ситуация, что для выплат не хватает имущества. Средства в таком случае будут делиться между участниками согласно размерам их долей в уставном капитале общества.
• Ко 2-й очереди будет относиться все оставшееся имущество. Здесь как раз важным будет являться момент расчетов с кредиторами, то есть распределяться имущество будет после закрытия всех долгов. Участники общества могут получить имущество в натуральном виде или его стоимость. Стоимость определяется исходя из размеров их уставных вкладов.

Доли, принадлежащие ООО (выкупленные), не должны учитываться при распределении имущества общества при его ликвидации.

Если при ликвидации юридического лица его имущество будет арестовано, то решать вопрос о распределении имущества невозможно до тех пор, пока не будут погашены все долги перед кредиторами. Арестованное имущество, по правилам, реализуется через публичные торги. Если после их проведения останется нереализованное имущество, оно может распределяться между участниками общества.

Общество ликвидировано с одним участником — осталось имущество, как распределить

При наличии одного участника в обществе распределение и передача имущества должны проводиться на общих основаниях. Здесь будет действовать правило, по которому передача имущества возможна только после проведения всех расчетов с кредиторами.

Вынесенное единоличное решение единственного участника в отношении оставшегося после расчета с кредиторами имущества является законным основанием для возникновения у участника прав на такое имущество.

Стоит отметить, что порядок документального оформления решения относительно оставшегося имущества и порядка его распределения на законодательном уровне не установлен. Участнику такой процедуры следует придерживаться судебной практики, которая позволяет определить, что таким документом может являться:

• протокол, на основании которого распределяется оставшееся имущество;
• акт о распределении;
• решение ликвидационной комиссии.

Так как все образцы документов носят только рекомендательный характер, участники общества могут по своему усмотрению оформлять передаточный акт и включать в него различные сведения, не нарушающие нормы законодательства.

Документальное оформление передачи имущества

Документ, в котором фиксируется порядок распределения имущества между участниками общества, имеет правовую силу. Такой документ должен составляться всегда в письменном виде, в произвольной форме.

Стандартный образец документа о распределении имущества ООО содержит следующие сведения:

• полные данные ликвидируемого юридического лица;
• дату составления документа;
• состав ликвидационной комиссии с указанием личных данных;
• реквизиты документа, на основании которого избиралась ликвидационная комиссия;
• состав имущества, передаваемого участникам общества;
• размер имущества, получаемого каждым из участников.

Это основные сведения, которые должны содержаться в документе, по усмотрению участников процесса может вноситься иная информация.

Передача имущества на основании решения ликвидационной комиссии должна проходить до завершения процедуры ликвидации юридического лица.

Когда налоговым органом принимается решение о приостановлении операций по счетам ликвидируемого общества, права участников на регистрацию прав собственности на полученное имущество ограничиваются. В таком случае они имеют возможность обратиться в суд (постановление ФАС МО от 28.04.2011 № КГ-А40/3403-11, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.03.2009 № А69-4315/08-Ф02-1027/09). Если учредители в нарушение установленного законом порядка заберут имущество до полного расчета с кредиторами, то такое имущество может быть истребовано с них. При невозможности вернуть имущество в натуре, истребуется его стоимость.

Имущество, распределенное между участниками общества, подлежит обязательной регистрации в установленном законом порядке в компетентном органе.

Налогообложение при распределении имущества ООО

Налоговый кодекс РФ (далее — НК РФ), в ст. 209, 210 указывает, что доходы, полученные физическим лицом в денежной, натуральной форме, а также возникшее право на распоряжение ими, в том числе доходы в виде нематериальной выгоды, относятся к объектам налогообложения по налогу на доходы физических лиц (далее — НДФЛ).

Важно обратить внимание на следующие моменты:

• распределяемое имущество ликвидируемого юридического лица подлежит налогообложению в соответствии с гл. 23 НК РФ;
• доход, получаемый участниками общества и подлежащий налогообложению, определяется из стоимости имущества общества.

С учетом рыночной стоимости остаточного имущества будет определяться сумма дохода, подлежащего налогообложению. При этом вычету подлежит расход, связанный с покупкой уставных долей общества.

Уплата НДС при передаче имущества участникам ликвидируемого общества

Объектом налогообложения признаются операции, касающиеся реализации товаров, работ и услуг. Не будет признаваться в качестве реализации товаров, работ и услуг, распределение имущества, если оно находится в пределах первоначального взноса учредителя юридического лица. НДС определяется как разница между распределяемыми среди участников общества долями и их первоначальными вкладами. Учредителю выставляется счет-фактура. Если размер имущества не выходит за пределы их первоначального взноса в уставной капитал, то НДС уплачивать не требуется. Правомерность такого подхода подтверждается судебной арбитражной практикой. При передаче учредителям акций и денежных средств НДС не применяется.

Таким образом, передача имущества ликвидируемого общества его участникам является обязательной процедурой. Ее проведение возможно только после полного расчета с кредиторами, заявившими свои требования, в установленные сроки. При распределении имущества заинтересованные лица должны руководствоваться положениями действующего законодательства РФ.

rusjurist.ru