Почасовой адвокат

Адвокатская палата Республики Северная Осетия-Алания

Гаглоев М.И. «Адвокат и доверитель. Права и обязанности»

Многолетний опыт работы в качестве адвоката-защитника и руководителя адвокатской палаты дают мне право (а возможно обязывают) изложить в настоящей брошюре свои наблюдения и суждения о Законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» и Кодексе профессиональной этики адвоката.

Оказание гражданам юридической помощи является предназначением адвоката, и в этой связи, следует осветить как требование закона и кодекса профессиональной этики, так и проблемы, возникающие при оказании ими квалифицированной юридической помощи гражданам.

Взаимоотношение адвоката и доверителя носят сложный характер, в силу эмоционального состояния доверителей, незнания ими законных возможностей адвоката и ограничений, (запреты при осуществлении ими защиты) предусмотренных законом. Такая ситуация иногда приводит к конфликтам.

Цель настоящей работы заключается в том, чтобы ориентировать адвокатов на безусловное соблюдение ими законности, при оказании ими юридической помощи доверителям, и с другой стороны, дать возможность доверителям иметь представление о возможностях адвоката, ограничениях в его деятельности и, конечно же, о своих правах и обязанностях.

О Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»
(31 мая 2002 года) ФЗ №63

До принятия Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», адвокаты осуществляли свою деятельность в соответствии с законом «Об адвокатуре СССР », от 30 ноября 1979 года.

20 ноября 1980 года были приняты Закон «Об адвокатуре в РСФСР» и Положение об адвокатуре РСФСР. Указанный закон и положение сыграли положительную роль и отличались от предыдущих законов об адвокатуре тем, что расширили права адвокатов. Адвокатские образования, соответственно и адвокаты стали более самостоятельными, поскольку были выведены из контроля государственных органов.

Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» определил статус адвокатуры как профессиональное сообщество адвокатов и как институт гражданского общества, не входящую в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. (ст. 3 Закона об адвокатуре).

Впервые в истории, на законодательном уровне, были закреплены 4 принципа, на которых базируется современная российская адвокатура.

Первый принцип – принцип законности, означающий, что вся деятельность адвоката должна соответствовать тем нормам законодательства, в соответствии с которыми адвокат осуществляет свою профессиональную деятельность, должна соответствовать требованиям Закона об адвокатуре и нормам профессиональной этики адвоката.

Второй принцип – принцип независимости. Означает, что адвокаты, осуществляя свою профессиональную деятельность, независимы от органов государственной власти и органов местного самоуправления, вместе с тем адвокаты, осуществляя свою профессиональную деятельность, обязаны соблюдать принцип законности.

Третий принцип – принцип самоуправления; означает, что адвокаты сами, демократическим путём, избирают свои рабочие органы — совет адвокатской палаты, квалификационную и ревизионную комиссии, наделенные предусмотренные законом полномочиями.

Четвертый принцип – принцип корпоративности. Данный принцип обязывает адвокатов соблюдать нормы действующего законодательства, кодекса профессиональной этики, повышение престижа адвокатуры, соблюдение решений органов адвокатского самоуправления и принятие активного участия в общественной и внутрикорпоративной жизни сообщества.

К этим четырем важнейшим принципам следует приравнять принцип равноправия адвокатов.

Закрепление вышеизложенных принципов возлагают на адвокатское сообщество конституционно-значимые обязанности по оказанию гражданам квалифицированной юридической помощи. Так часть 1 ст.48 Конституции РФ гласит: «Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно». Следует ответить на вопросы — оказывается ли гражданам квалифицированная юридическая помощь; имеются ли в законе достаточные механизмы определения качества оказываемых юридических услуг; соблюдают ли адвокаты принцип законности в своей деятельности. Необходимо уделить должное внимание взаимоотношениям адвокатов со своими доверителями, практической работе квалификационной комиссии и совета адвокатской палаты и соблюдения адвокатами норм кодекса профессиональной этики.

Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» (далее Закон об адвокатуре) определяет адвокатскую деятельность следующим образом: «адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката…физическим и юридическим лицам, в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения их доступа к правосудию» (п.1с.1).

Согласно ст.2 «адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам».

Изложенные положения закона предоставляют доверителям право получить необходимую для защиты своих прав, свобод и интересов квалифицированную юридическую помощь.

При осуществлении защиты прав, свобод и интересов граждан в конституционном, гражданском и уголовном судопроизводстве адвокат обязан руководствоваться соответствующим процессуальным законодательством РФ (п.1 ст.6) Для осуществления защиты прав и интересов физических и юридических лиц адвокату предоставлены права:

а) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи и иные доказательства для приобщения их к материалам дела.

б) привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи.

в) беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность и т д. Эти и ряд других полномочий закреплены в законе об адвокатуре и в соответствующих статьях процессуальных кодексов РФ.

Ст.6 Закона об адвокатуре – запретительная. В статье изложено, что не вправе делать адвокат:

1.Принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи поручения, в случае, если они имеют заведомо незаконный характер. Из сказанного вытекает следующее: адвокату запрещается принимать на себя поручение, если оно носит заведомо незаконный характер. Практика показала, что доверители зачастую просят, настаивают, чтобы адвокат осуществлял защиту их интересов, если даже они заведомо незаконные. (В уголовном судопроизводстве такие просьбы и требования доверителей сводятся к тому, что доверители требуют от адвоката найти лжесвидетелей или «научить» таковых, как правильно давать показания, то есть речь идет о требовании доверителя совершить незаконные действия и таким образом создать алиби для подозреваемого (обвиняемого)).

2. Имеют место, когда доверитель предлагает адвокату: «договориться» с должностным лицом (дознавателем, следователем, судьей) за определенные услуги, в том числе за деньги, принять желаемое для доверителя решение, что является незаконным требованием, неподлежащим исполнению адвокатом.

Адвокат, соглашаясь с таким предложением доверителя и обещая положительный для доверителя исход дела, умышленно допускает нарушение требования Кодекса этики (ч.2 ст.10) «адвокат не вправе давать лицу, обратившемуся за оказанием юридической помощи или доверителю, обещание положительного результата исполнения поручения». Адвокат беспрекословно должен соблюдать данное требование, поскольку в соответствии с Законом об адвокатуре (ч.4 ст.7) адвокат обязан: «соблюдать Кодекс профессиональной этики адвоката…»

Эти и другие аналогичные требования незаконны. Доверитель не вправе требовать от адвоката совершать незаконные действия, а адвокат в свою очередь, действуя на основе принципа законности, должен в категорической форме отказаться от принятия на себя каких-либо обязательств, нарушающих принцип законности.

Гражданам, обратившимся к адвокату за оказанием квалифицированной юридической помощи, следует помнить:

а) от адвоката не зависит конечный результат по делу;

б) принятие окончательного решения по делу — право органа предварительного расследования и суда

в) адвокат обязан защищать права и интересы доверителя в соответствии с нормами Закона об адвокатуре, Кодекса профессиональной этики адвоката, нормами уголовного, гражданского законодательства. При этом действовать в строгом соответствии с законом.

г) В случае допущения нарушения норм процессуального законодательства должностным лицом, адвокат обязан обжаловать незаконные решения и добиться их отмены.

Если адвокат, при обращении к нему за оказанием юридической помощи, по просьбе доверителя или по своей инициативе заявит, что по делу будет принято нужное доверителю решение, то в этом случае советую гражданам иметь в виду, что адвокат вводит вас в заблуждение и, что вы можете быть разочарованы результатом. Адвокатам же следует помнить, что в таком случае они умышленно нарушают основополагающий принцип в своей деятельности — принцип законности.

Соглашение об оказании юридической помощи (ст.25 Закона об адвокатуре)

Основанием доступа адвоката к осуществлению защиты прав и свобод доверителя, являются соглашение и ордер.

Соглашение представляет собой договор, заключаемый между адвокатом и доверителем в простой письменной форме. В соответствии с гражданским законодательством, такое соглашение является договором поручения. С момента подписания соглашения, адвокат принимает на себя обязанности исполнить в полном объёме качественно и профессионально все виды процессуальных услуг, указанных доверителем в соглашении. На основании соглашения адвокат выписывает ордер. Адвокат и доверитель определяют стоимость каждого вида услуг и определяют общую сумму гонорара, подлежащего оплате доверителем адвокату.

Для доверителей (клиентов) необходимо ознакомиться с содержанием поручения, убедиться, что все виды услуг, которые должны быть выполнены адвокатом, указаны в соглашении. Как правило, соглашение заключается на срок 2 месяца и размер гонорара, согласованного сторонами, определяется исходя из этого времени. При достижении согласия, адвокат и доверитель вправе заключить соглашение и о почасовой оплате труда адвоката. В таком случае, в соглашении указывается стоимость услуг адвоката за один час, потраченного адвоката времени.

При заключении соглашения о почасовой оплате труда адвоката, доверитель авансирует работу адвоката в согласованном сторонами размере.

Если доверитель из-за своего финансового положения не сможет оплатить гонорар полностью, он вправе (а адвокат обязан) найти компромиссное решение, какую сумму гонорара вносит доверитель в виде аванса и срок внесения остальной части гонорара.

В соглашении, в случае необходимости, оговариваются командировочные расходы адвоката- то есть расходы, связанные с выездом адвоката (по поручению доверителя) в другие регионы. Денежная сумма, оплаченная доверителем на командировочные расходы, не является гонораром адвоката. По исполнении поручения адвокат обязан представить доверителю письменный отчёт о проделанной работе и потраченных денежных средствах.

После заключения соглашения и определения суммы гонорара, доверитель не вправе, предъявлять претензии к адвокату по поводу завышенного размера гонорара. Закон предоставил право определить сумму гонорара только доверителю и адвокату. Если доверитель не согласен с предложенной адвокатом суммой гонорара, считая его завышенным, доверитель вправе предложить адвокату иную сумму гонорара и при достижении взаимного согласия ими подписывается соглашение.

Заключив соглашение, доверитель должен быть уверен в том, что поручения, данные адвокату, указанные в соглашении, будут выполнены адвокатом своевременно и квалифицированно. Доверителям также следует иметь в виду, что жалобы на действия (бездействие) адвоката за неисполнение адвокатом иных, не указанных в соглашении поручений является необоснованным требованием.

Адвокат, заключивший соглашение с доверителем обязан:

1) вручить копию соглашения доверителю

2) выдать доверителю квитанцию о получении гонорара

3) в полном объёме качественно и профессионально исполнить поручение

Доверителям же следует помнить, что вы вправе и обязаны:

1) Потребовать у адвоката копию соглашения и хранить его до исполнения адвокатом поручения.

2) Потребовать у адвоката квитанцию об оплате гонорара, указанного в соглашении

Практика показала, что некоторые адвокаты нарушают данный порядок — заключив соглашение, не вручают квитанцию о получении гонорара и копию соглашения. Доверителям, недовольным качеством, оказанных адвокатом услуг и обратившимся по этому поводу в адвокатскую палату, к жалобе необходимо приложить и соглашение, и квитанцию, что является доказательством принятия поручения адвокатом, оплате его услуг и с указанием предмета поручения.

В соответствии с Кодексом профессиональной этики адвоката доверитель, требующий привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности, должен указать на конкретные действия, бездействия адвокатов, в которых выразилось нарушение им профессиональных обязанностей (п.3 ст.20 Кодекса профессиональной этики адвоката).

Каждый гражданин, обратившийся к адвокату, вправе заключить соглашение на защиту своих прав и свобод или в пользу иного лица. При этом иным лицом необязательно должен быть родственник.

Закон об адвокатуре и Кодекс профессиональной этики адвоката не разграничивают и не определяют правовой статус граждан, заключивших соглашение с адвокатом на доверителей, которым адвокат обязан оказывать юридическую помощь непосредственно и на тех, которые заключили соглашение в пользу третьих лиц. Задача адвоката во всех случаях оказывать юридическую помощь на профессиональной основе.

Проблема возникает у квалификационной комиссии адвокатской палаты в тех случаях, когда доверитель, заключивший соглашение с адвокатом в пользу иного лица, обращается с жалобой на действия (бездействия) адвоката или на его профессионализм. Очевидно, что оценивать действия адвоката, его профессионализм может только тот, чьи права непосредственно защищает адвокат. Только в случае поступления жалобы от подзащитного (в уголовном судопроизводстве) комиссия обязана рассмотреть жалобу по существу. Жалобы иных лиц на адвоката не являются основанием к рассмотрению.

Как правило, в гражданском судопроизводстве адвокат представляет интересы лица (доверителя). В этом случае, адвокат осуществляет свою профессиональную деятельность в рамках выданной доверителем доверенности, где излагаются полномочия адвоката.

Практические советы адвокатам и доверителям.

1) Вправе ли доверитель расторгнуть соглашение досрочно?

Бесспорно вправе на любой стадии уголовного или гражданского судопроизводства. Исключение из этого правила, если доверитель заключил соглашение в пользу третьего лица, то обратиться с заявлением к адвокату о досрочном расторжении соглашения в праве только третье лицо. Адвокат же обязан немедленно прекратить исполнение поручения, и в соответствии с кодексом профессиональной этики, выдать доверителю полученные документы.

2) При досрочном расторжении соглашения с адвокатом доверитель, не предъявивший претензии к качеству работы адвоката, не вправе требовать возврата гонорара полностью или в части.

3) Заявление гражданина, заключившего соглашение с адвокатом в пользу третьего лица, не является основанием для расторжения соглашения.

4) Вправе ли Совет адвокатской палаты решать вопрос о возврате гонорара доверителю при неисполнении адвокатом обязанностей, возложенных на него доверителем или при некачественном их исполнении?

Доверители, заключившие соглашение с адвокатом, вправе обратиться в адвокатскую палату с жалобой на действия (бездействия) адвоката или на непрофессиональное исполнение им своих обязанностей. Ставить вопрос о возврате гонорара по этим основаниям доверителю запретить нельзя, но решение вопроса о возврате гонорара не входит в компетенцию Совета адвокатской палаты. Совет может и должен принять решение в отношении адвоката о применении мер дисциплинарного воздействия к адвокату — замечание, предупреждение или прекращение статуса. Эти меры воздействия к адвокату применяются исходя из действий адвоката (неисполнение адвокатом поручения доверителя в соответствии с требованиями закона) или же при установлении факта непрофессиональной защиты. Отказывая доверителю, рассмотрение вопроса о возврате гонорара адвокатом Совет палаты разъясняет право обращения в суд в порядке гражданского судопроизводства.

О «гонораре успеха».

В отличие от уголовного судопроизводства, при участии адвоката в гражданском судопроизводстве, адвокату предоставлено право предложить доверителю заключить соглашение о «гонораре успеха». Если в соглашении по ведению гражданского дела имеется раздел предусматривающий дополнительную оплату услуг адвоката в виде «гонорара успеха», то заключение дополнительного соглашения не требуется.

Адвокату, прежде чем обсуждать вопрос с доверителем о «гонораре успеха» следует изучить представленные доверителем письменные материалы, доказательства, в том числе вещественные доказательства в полном объеме. Если адвокат решит, что итогом его профессиональной работы по делу будет достигнут успех, т.е. в ходе судебного процесса будет доказана обоснованность исковых требований доверителя, а равно контраргументы ответчика (в случае если адвокат представляет интересы ответчика), то адвокат вправе предложить доверителю заключить дополнительное соглашение или указать в бланке соглашения, как особые условия соглашения, о «гонораре успеха». В случае согласия доверителя, стороны обязаны оговорить сумму вознаграждения адвоката за достижения желаемой для доверителя цели. Сумма вознаграждения может быть указана как в твердой денежной сумме, так и в процентном отношении от суммы указанной в иске.

Законодательство не регламентирует размер суммы «гонорара успеха» и если в соглашении указан процент от суммы выигранного иска, то при определении суммы дополнительного вознаграждения адвокат должен исходить из сложности дела, продолжительности рассмотрения дела судом, изучение судебной практики по аналогичным делам и т.д.

Достигнутое между адвокатом и доверителем соглашение о «гонораре успеха», после подписания становится, как и любой другой договор, обязательный к исполнению сторонами. Доверителю следует помнить, что выплата «гонорара успеха» является обязанностью доверителя, и он должна быть исполнен адвокату в указанный в договоре или соглашении срок.

Судебная практика в различных регионах Российской Федерации показала, что в случае отказа доверителя в уплате «гонорара успеха», суды выносят решения в пользу адвокатов.

Может возникнуть вопрос. Что, если судом не удовлетворены исковые требования доверителя в полном объеме, независимо от качества труда адвоката, то как поступить доверителю.

В таком случае следует исходить из того, в какой степени суд удовлетворил исковые требования доверителя, оговорить результат с адвокатом и найти компромиссное решение соглашению об уменьшении суммы «гонорара успеха». Если судом вынесено решение не в пользу доверителя (неудовлетворение исковых требований), то в таком случае адвокат обязан вернуть полученный гонорар доверителю в полном объеме, довольствуясь суммой гонорара за проведенную по делу работу.

Если при возникновении спора по «гонорару успеха» стороны не достигли взаимоприемлемого решения, они вправе обратиться в суд в общем порядке.

О качестве, оказываемых адвокатами юридических услуг доверителям (подзащитным).

Ст.7 Закона об адвокатуре гласит: 1. Адвокат обязан:

1) Честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми незапрещенными законодательством РФ средствами.

Ч.2 «за неисполнение, либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную настоящим федеральным законом»

Часть поступающих в адвокатскую палату жалоб доверителей на адвокатов свидетельствуют, что принимая участие в деле, адвокат халатно относился к исполнению поручения доверителя, защиту осуществлял непрофессионально, то есть нарушил требования п.1 ст.7 Закона об адвокатуре. Другая часть жалоб составляют жалобы на адвокатов, которые обещали принятие следователем или судьей желаемого для доверителя решения. В этом случае в жалобе излагается, что при заключении соглашения адвокат обещал, что следователем (судом) будет принято выгодное для доверителя решение. Общее для этих жалоб то, что в обоих случаях доверитель требует возврата гонорара и наказании адвоката. Дисциплинарная практика адвокатской палаты показала, что в год в адвокатскую палату поступает около 40 жалоб такого содержания, из которых примерно половина признаются объективными и советом адвокатской палаты к адвокату применяются, предусмотренные кодексом профессиональной этики адвоката, меры дисциплинарного воздействия.

Другая половина жалоб советом адвокатской палаты признаются необъективными вследствие того, что доверитель расширительно толковал объем обязанности адвоката, как например обязанность адвоката чуть ли ни ежедневно посещать подзащитного в СИЗО; консультировать доверителя по иным вопросам, не включенным в предмет соглашения; информировать и ежедневно отчитываться за проделанную работу и т.д. Доверителям следует помнить, что адвокат, участвующий в уголовном судопроизводстве в своих правах ограничен полномочиями, предусмотренными уголовным законодательством (ст. 53 УПК РФ) и обязанностями, указанными в соглашении с доверителем. По таким жалобам, как правило, дисциплинарное производство не возбуждается, а возбужденные прекращаются.

Члены квалификационной комиссии и совет адвокатской палаты при рассмотрении жалоб граждан сталкиваются с такой ситуацией, когда доверитель жалуется на пассивность адвоката и недостаточный профессионализм. В таком случае, члены квалификационной комиссии и совет адвокатской палаты должны подойти к исследованию вопроса не формально, а обратить внимание и на причины такого поведения адвоката — его опыт работы и квалификацию. Важно определить, защищал ли адвокат своего доверителя квалифицированно или оказывал своему доверителю неквалифицированную юридическую помощь. При установлении факта оказания неквалифицированной помощи к адвокату применяются меры дисциплинарного воздействия, с предложением пройти обучение на курсах повышения квалификации.

Важной проблемой для доверителей является требование возврата гонорара. Федеральным Законом об адвокатуре и Кодексом профессиональной этики адвоката не предусмотрено, что в определённых случаях, в частности, при оказании неквалифицированной юридической помощи доверителю, доверителю должен быть возвращён гонорар. В пункте 6 ст.10 Кодекса профессиональной этики адвоката изложено: «При отмене поручения адвокат должен незамедлительно возвратить доверителю все полученные от последнего подлинные документы по делу и доверенность, а также при отмене или по исполнении поручения — предоставить доверителю по его просьбе отчет о проделанной работе». Из приведённой нормы следует, что кодекс этики обязывает адвоката возвратить доверителю, при расторжении соглашения, все полученные от доверителя документы, потребовать у адвоката отчёт о проделанной работе (по гражданским делам). Как видно вопрос о возврате гонорара полностью или в части Законом об адвокатуре и Кодексом профессиональной этики не предусмотрен и у органов адвокатской палаты нет оснований вынесения решения, обязывающего адвоката возвратить доверителю гонорар.

При наличии спора о возврате гонорара гражданин вправе обратиться в суд с иском о принудительном взыскании.

Выводы из изложенного:

1) Органы адвокатского самоуправления не вправе требовать от адвоката возврата гонорара доверителю. За непрофессиональную работу, неисполнение требований ст.7 Закона об адвокатуре к адвокату могут быть применены только меры дисциплинарного воздействия.

2) Только адвокат и доверитель являются сторонами договора оказание возмездных услуг, и только они определяют «цену» этих услуг, то есть сумму гонорара. Они же определяют предмет и объем поручения, что стороны подтверждают своими подписями в соглашении.

3)Вопрос о возврате гонорара полностью или в части также обязаны решить адвокат и доверитель.

4) Каждый адвокат, будучи независимым советником по юридическим вопросам, несет личную ответственность перед доверителем за качественное исполнение его поручений.

5) При заключении соглашения с адвокатом доверитель сам определяет объём, возложенных на адвоката обязанностей.

6) Обращаясь с жалобой в адвокатскую палату на адвоката, доверитель в соответствии с нормами Кодекса профессиональной этики, указать в жалобе:

а) конкретные действия (бездействия) адвоката в которых выразилось нарушение им профессиональных обязанностей

б) обстоятельства, на которых лицо, обратившееся с жалобой, представлением, обращением, основывает свои требования, и ДОКАЗАТЕЛЬСТВА, подтверждающие эти обстоятельства (п.6 и 7 ст.20 КПЭА).

7) сведения, содержащиеся в соглашении, являются адвокатской тайной (ст.8 КПЭА).

О стандарте оценки качества юридических услуг, оказываемых адвокатами доверителям.

Закон об адвокатуре не содержит разработанную систему стандартов, которые бы позволяли квалификационным комиссиям и советам адвокатских палат субъектов РФ единообразно и объективно оценивать уровень (степень) качества, оказываемых доверителям услуг адвокатами. Члены квалификационной комиссии и совет адвокатской палаты могут оценить качество оказанных услуг только по составленным процессуальным документам: ходатайствам, заявляемым в ходе расследования дела; по составленным апелляционным и кассационным жалобам; по возражениям на протоколы судебных заседаний и по другим письменным документам, в том числе из речи адвоката, произнесенной им в судебных прениях. В остальных случаях дать сравнительную оценку текущей работе адвокатов по делу — его активности и профессионализме, или же наоборот непрофессионализма и пассивного участия в расследовании дела, советы адвокатских палат не могут, все по той же причине — отсутствие разработанной системы стандартов оценки качества юридической помощи, оказанная адвокатом.

Среди юридического сообщества России активно ведётся дискуссия о разработке стандартов качества оказываемых адвокатами юридических услуг гражданам. Есть ли в этом необходимость? Закон об адвокатуре (ч.1 ст.7) предусматривает «Адвокат обязан: 1) Честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми, не запрещенными законодательством РФ средствами» Те же требования к адвокату изложены в Кодексе профессиональной этики (ст.8) «честно, разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально и своевременно исполнять свои обязанности, активно защищать права, свободы и интересы доверителей всеми не запрещенными законодательством средствами, руководствуясь Конституцией Российской Федерации, законом и настоящим Кодексом». Кажется, что требование Закона и Кодекса профессиональной этики адвоката достаточно чётко закрепляют требования к качеству работы адвоката, стоит ли в этом случае придумывать иные критерии оценки качества, оказываемых гражданам юридических услуг адвокатами? Мое мнение, стоит. Для всего адвокатского сообщества России должна быть разработана единая система оценки качества, оказываемых гражданам юридических услуг. И эта система должна работать и по ней должны оцениваться качество, оказываемых услуг, не только для адвокатов, но и для иных лиц, осуществляющих правозащитную деятельность в судах по доверенности. Я имею в виду, что квалификационным комиссиям и советам адвокатских палат должна быть предоставлена возможность оценить, насколько честно, разумно и добросовестно квалифицированно принципиально и своевременно адвокат исполнял свои обязанности перед доверителем, защищал ли он активно права и свободы доверителя в соответствии с требованиями Закона и Кодекса адвокатской этики. Только в таком случае, квалификационные комиссии и советы адвокатских палат субъектов РФ смогут дать объективную и полную оценку деятельности адвоката.

Право граждан на получение квалифицированной юридической помощи основаны не только на Законе об адвокатуре и Кодексе профессиональной этики адвоката, но и на нормах международного частного права, основу, которой составляют:

1) Всеобщая Декларация прав человека (от 10 декабря 1948 г.)

2) Международный пакт о гражданских и политических правах (от 16 декабря 1966 г.)

3) Конвенция о защите прав человека и основных свобод (Европейская конвенция) (от 4 ноября 1950 г.)

4) Основные положения о роли адвокатов (Принят 8 Конгрессом ООН по предупреждению преступлений (август 1990 г.).

Так п.3 ст.2 Международного пакта о гражданских и политических правах гласит: «Каждое, участвующее в настоящем Пакте государство обязуется: обеспечить любому лицу, права и свободы которого, признаваемые в настоящем Пакте, нарушены, эффективное средство правовой защиты…». П.б обеспечить, чтобы право на правовую защиту для любого лица, требующего такой защиты, устанавливалось компетентным… властями или другим компетентным органом, предусмотренным правовой системой государства, и развивать возможности судебной защиты (обеспечение правовой защиты любого лица в РФ государством, возложенным на адвокатуру, как на специальный компетентный орган).

Основные принципы о роли адвокатов предусматривают в том числе, что «каждому задержанному лицу должно быть предоставлено право на помощь, консультацию с адвокатом и возможность общаться с ним. Чтобы все люди имели эффективную возможность пользоваться юридической помощью, осуществляемой независимой юридической профессией» (как было сказано выше, адвокат является независимым советником по юридическим вопросам).

Декларация провозгласила, что её целью является ЗАЩИТА И РАЗВИТИЕ ПРАВ ЧЕЛОВЕКА И ОСНОВНЫХ СВОБОД.

Конституция РФ ч.1 ст.48 «Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи».

Из этих же основополагающих международных документов наряду с правами граждан на защиту прав и свобод предусмотрены обязанности адвокатов. ТАК ОСНОВНЫМИ ПОЛОЖЕНИЯМИ О РОЛИ АДВОКАТОВ НА АДВОКАТОВ ВОЗЛАГАЕТСЯ ОБЯЗАННОСТЬ ЗАЩИЩАТЬ ГРАЖДАН ОТ ПРЕСЛЕДОВАНИЙ И НЕОБОСНОВАННЫХ ОГРАНИЧЕНИЙ И ПОСЯГАТЕЛЬСТВ, ОБЕСПЕЧИВАТЬ ЮРИДИЧЕСКУЮ ПОМОЩЬ ДЛЯ ВСЕХ, КТО НУЖДАЕТСЯ В НЕЙ. В этом же международном документе государствам вменяется в обязанность «содействовать и обеспечить надлежащую роль адвокатов, которые должны уважаться и гарантироваться Правительствами при разработке национального законодательства и его применении, и должны приниматься во внимание, как адвокатами, так и судьями, прокурорами, членами законодательной и исполнительной властей и общества в целом».

О «бесплатных» адвокатах и качестве оказываемых ими услуг гражданам.

Федеральный закон «об Адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (ФЗ №63 от 31 мая 2002 года) обязывает адвоката «исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом» (п.2. ч.1 ст.7 закона «об адвокатуре»).

В соответствии с ч.2 ст.50 УПК РФ «по просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом». Кроме того, в соответствии со ст.51 УПК РФ, участие адвоката- защитника обязательно при расследовании уголовных дел в отношении несовершеннолетних, лиц с физическими или психическими недостатками, не владеющим языком, на котором ведется судопроизводство, а также в отношении лиц, совершившим особо тяжкие преступления.

Вопрос в том, выполняет ли адвокат требование закона «об адвокатуре» и норм кодекса «об адвокатской этике»? Насколько честно, разумно и добросовестно отстаивает адвокат права и законные интересы доверителя в случае назначения по требованию органов предварительного расследования или суда?

Следует исходить из того, что при заключении соглашения с доверителем, адвокат берет на себя обязательство исполнить в полном объеме и качественно поручение доверителя, а у доверителя есть возможность контролировать исполнение адвокатом поручения.

В случае же назначения адвоката, соглашение не составляется, что лишает адвоката возможности определить стоимость своих услуг и получить соответствующий гонорар. Как показала практика отсутствие соглашения и оплаты услуг адвоката в виде гонорара, являются для адвоката расхолаживающим фактором, влияющим на качество оказываемых им услуг и нарушение требований закона о добросовестном отстаивании прав и законных интересов доверителя. Вторая причина, напрямую влияющая на качество оказываемых адвокатом услуг подзащитному, является оплата труда адвоката государством. Так, в соответствии с установленными Правительством Российской Федерации тарифами оплата труда адвоката по назначению за день участия в уголовном судопроизводстве составляет 550 рублей (Постановление Правительства Российской Федерации от 1 декабря 2012 года №1240 «О порядке и размере возмещения процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу…»). По этому поводу часто можно услышать, что государство делает вид, что оплачивает труд адвоката, а адвокаты делают вид, что они работают.

Такое реальное положение породил феномен «карманного» адвоката, т.е. адвоката, который готов в любое время явиться к следователю, дознавателю или судье и принять участие в расследовании или в судебных слушаниях. Нарушается принцип независимости адвоката, поскольку в таких случаях для адвоката появляется «работодатель», который требует от адвоката способствовать быстрейшему разрешению дела и не обращать внимание на допускаемые нарушения норм уголовно-процессуального законодательства. Будучи зависимыми от «работодателя» «карманные» адвокаты, исполняя требования должностных лиц, нарушают закон. В то же время, одни и те же «карманные» адвокаты, являющиеся по вызову к одним и тем же дознавателям, следователям и судьям, лишают возможности своих коллег заработать те незначительные суммы, которые выделяются государством.

Такова реальная действительность с бесплатными адвокатами — ими нарушаются требования закона «об адвокатуре», норм кодекса «профессиональной этике адвоката» и ст. 48 Конституции Российской Федерации о праве граждан на получение квалифицированной юридической помощи, в том числе и бесплатно. К тому же, адвокаты, участвующие в уголовном судопроизводстве по назначению, заработанные денежные средства получают от государства не своевременно.

Учитывая, что заключить соглашение с адвокатом, оплатить его услуги, а затем и контролировать выполнение адвокатом взятых на себя обязательств могут не все, поэтому, в большинстве случаев, в уголовном судопроизводстве, как на предварительном следствии и в судах, принимают участие адвокаты по назначению. Из этого не трудно сделать вывод, что ежегодно сотни граждан (подследственных, подсудимых) не получают от адвокатов необходимую для защиты их прав и свобод юридическую помощь.

Есть ли способы и возможность изменить данную негативную ситуацию и что для этого надо сделать?

Считаю необходимым решить следующие вопросы:

1. Обязать участников уголовного судопроизводства — дознавателей, следователей, судей, при необходимости назначения адвоката, обращаться с уведомлением или постановлением только в Адвокатскую палату, где уведомление или постановление будут распределяться между всеми адвокатами исходя из принципа равноправия адвокатов, в том числе на участие в уголовном судопроизводстве по назначению. В этом случае Адвокатская палата будет осуществлять контроль качество оказываемых адвокатами по назначению юридических услуг.

2. Гражданам, в отношении которых ведется предварительное расследование или в отношении которых ведется судебный процесс и их родственникам следует помнить поговорку о бесплатном сыре в мышеловке. Кажется заманчивым, что в случае назначения дознавателем или следователем «бесплатного» адвоката, нет необходимости нести расходы на оплату труда адвоката по соглашению. Моё личное мнение, что по вопросу размера гонорара всегда можно договориться с адвокатом, который не попадает под унизительный термин «карманный» адвокат, а честно и добросовестно будет отстаивать права и интересы своего доверителя.

3. Решению вопроса способствовало бы авансирование государством определенной суммы денег подследственному или подсудимому для оплаты услуг адвоката. Предоставив им возможность возвратить проавансированную сумму в течение определенного времени.

Не решив эти задачи, всякие рассуждения на тему «карманных» адвокатов и о низком качестве оказываемых ими услуг (или отсутствия каких-либо услуг), проблему качества адвокатских услуг по назначению, невозможно решить.

aprso.fparf.ru

Правовые консультации

Рекомендации по использованию почасовой системы исчисления вознаграждения адвоката от 17.07.2007

Адвокатская палата Республики Северная Осетия-Алания

Гаглоев М.И. «Адвокат и доверитель. Права и обязанности»

admin

Это интересно: